文/楊柳葉青
早在18日晚“三馬”參與華誼股份定增的消息一發(fā)出，金融圈和娛樂圈就炸開了鍋。中國平安幾乎同時(shí)宣布推出名為“平安好戲”的娛樂金融平臺(tái)，與《匆匆那年》開展聯(lián)合營銷。然而，互聯(lián)網(wǎng)金融進(jìn)入影視業(yè)，這并非第一例。
阿里“娛樂寶”與《小時(shí)代4》《狼圖騰》等電影的開展合作，百度“百發(fā)有戲”投資《黃金時(shí)代》，《我就是我》《十萬個(gè)冷笑話》電影的成功眾籌，以及P2P網(wǎng)站投資驚悚電影《碟仙詭譚》等，以電影作為切入點(diǎn)，構(gòu)建“消費(fèi)金融”的新型跨界合作已經(jīng)成為巨頭們搶奪的熱點(diǎn)。但其中存在哪些法律問題，投資人又要面臨何種風(fēng)險(xiǎn)？本文詳細(xì)地梳理了電影與新型互聯(lián)網(wǎng)金融模式合作的五個(gè)典型案例，并作出了具體的法律分析，告訴你那些互聯(lián)大佬不會(huì)說的投資風(fēng)險(xiǎn)。
案例一：阿里“娛樂寶”+《小時(shí)代4》《狼圖騰》等
3月26日下午，阿里巴巴在微博上宣布，其數(shù)字娛樂事業(yè)群將推出理財(cái)與增值服務(wù)平臺(tái)“娛樂寶”。網(wǎng)民出資100元即可投資熱門影視作品，游戲等文化產(chǎn)業(yè)相關(guān)內(nèi)容，以期獲得資金及劇組探班、明星見面會(huì)等娛樂方面的權(quán)益。
娛樂寶對(duì)接的是國華人壽旗下“國華華瑞1號(hào)終身壽險(xiǎn)A款”的投資連結(jié)型保險(xiǎn)產(chǎn)品。官方稱預(yù)期年化收益率7%，不保本不保底。用戶通過投資該保險(xiǎn)產(chǎn)品，間接投資了電影。
娛樂寶首期項(xiàng)目包括電影《小時(shí)代4》、《狼圖騰》、《非法操作》、以及社交游戲《模范學(xué)院》等6個(gè)項(xiàng)目，總投資額7300萬元。其中，影視劇項(xiàng)目投資額為100元/份，游戲項(xiàng)目的投資額為500元/份，每個(gè)項(xiàng)目每人限購兩份。網(wǎng)民可以在手機(jī)淘寶中的娛樂寶預(yù)約頁面，選擇感興趣的項(xiàng)目進(jìn)行“投資”。這意味著，將有數(shù)十萬人通過娛樂寶參與到影視娛樂投資中，過一把“投資人”的癮。娛樂寶的所謂的娛樂權(quán)益、及其參與感才是這個(gè)產(chǎn)品的關(guān)鍵所在。
案例二：百度“百發(fā)有戲”+《黃金時(shí)代》
9月，百度聯(lián)合中影股份、中信信托和北京德恒律師事務(wù)所發(fā)布“百發(fā)有戲”，定位為“眾籌消費(fèi)+金融”的信托產(chǎn)品，最低門檻僅10元人民幣，用戶可獲得電影票等權(quán)益，并根據(jù)票房情況有可能得到8%到16%的現(xiàn)金收益。該產(chǎn)品的背后是中信信托成立的消費(fèi)信托，將用戶的消費(fèi)權(quán)益變成收益權(quán)?！鞍侔l(fā)有戲”特殊之處在于，它并不只是將百度當(dāng)作一個(gè)渠道，而是創(chuàng)造了一個(gè)全新的投資模式：讓用戶在消費(fèi)的同時(shí)進(jìn)行理財(cái)，理財(cái)?shù)耐瑫r(shí)進(jìn)行消費(fèi)，且兩者可以相互刺激。
首期推出的項(xiàng)目是著名作家蕭紅傳記電影《黃金時(shí)代》。據(jù)百發(fā)有戲公開資料介紹，該項(xiàng)目計(jì)劃籌資1500萬元，最低籌資10元，時(shí)間為2014年09月22日至10月22日。至項(xiàng)目結(jié)束后，共有3301人參與此次眾籌，籌集金額1800余萬元，超額完成籌資計(jì)劃。該眾籌項(xiàng)目采用“消費(fèi)+金融”模式，收益將根據(jù)《黃金時(shí)代》的票房變化而定，如果該影片的票房低于2億元，則以不超過8%的年利率進(jìn)行補(bǔ)償；如果票房為2億至6億（不包括6億），每增加1億票房收益率提升一個(gè)百分點(diǎn)；若票房為6億以上（包括6億），收益率則為16%。
不過“百發(fā)有戲”正在努力淡化眾籌色彩，中信信托資本市場(chǎng)總監(jiān)馮彥慶稱，產(chǎn)品并非一個(gè)保本投資，如果電影虧損，那么將沒有金融收益。
對(duì)“娛樂寶”和“百發(fā)有戲”的法律分析：
“娛樂寶”和“百發(fā)有戲”從本質(zhì)上來說都是具有多重結(jié)構(gòu)的理財(cái)金融產(chǎn)品。為了最大程度上克服制度性障礙，避免法律及合規(guī)瑕疵，使小額眾籌概念與高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的影視投資結(jié)合起來，阿里與百度都頗費(fèi)了一番心機(jī)。
“百發(fā)有戲”在推出時(shí)沒有使用“眾籌”這一定位，而是稱作“電影大眾消費(fèi)平臺(tái)”。
阿里巴巴的“娛樂寶”也稱自己并非“眾籌”模式，只是屬于能夠提供預(yù)期資金收益的保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品。通過保險(xiǎn)的形式，規(guī)避了向不特定的人群籌集、通過互聯(lián)網(wǎng)等媒介公開邀約、許諾回報(bào)等法律紅線。
兩者都在努力回避眾籌色彩。
其原因在于國內(nèi)政策要求“眾籌不得向外界承諾任何資金回報(bào)和收益”，并且眾籌有200人限制。
“200人”問題一直是我國資本市場(chǎng)非常敏感的紅線，一般認(rèn)為，“200人”紅線為《證券法》第十條規(guī)定的“向累積超過二百人的特定對(duì)象發(fā)行證券”（認(rèn)定為公開發(fā)行）引發(fā)的相關(guān)問題。由于向累積超過200人的特定對(duì)象發(fā)行證券為公開發(fā)行，而未經(jīng)許可的公開發(fā)行即有非法融資的隱患。而眾籌暫定為非公開發(fā)行，因此仍需要堅(jiān)持面向特定對(duì)象發(fā)行的原則，發(fā)行人數(shù)不得超過200人。
《證券法》第10條具體規(guī)定：
“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。
有下列情形之一的，為公開發(fā)行：
（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；
（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”
另外，眾籌涉嫌的罪名主要涉及刑法第176條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪和第192條規(guī)定的集資詐騙罪這兩個(gè)非法集資罪名。2010年12月13日發(fā)布的最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
“(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金;(二)通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳;(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào);(四)向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。”
以前的眾籌，回報(bào)的都是實(shí)物、軟件、門票、股權(quán)這些非現(xiàn)金類的物品或者權(quán)益，百發(fā)有戲還回報(bào)現(xiàn)金，雖然監(jiān)管層有提出眾籌項(xiàng)目不得提供資金回報(bào)的規(guī)定，而“百發(fā)有戲”的模式仍然能夠推行的重要原因就在于：百度聯(lián)合中信信托做了一個(gè)“巧妙”的設(shè)計(jì)，那就是消費(fèi)信托。
傳統(tǒng)信托投資額動(dòng)輒100萬起，一般的參與人數(shù)（自然人）還不能超過50個(gè)，雖然回報(bào)現(xiàn)金，可是眾籌玩家們?cè)趺赐娴钠?？而消費(fèi)信托有所不同——
消費(fèi)信托的目的是為消費(fèi)者選擇可以提供優(yōu)質(zhì)消費(fèi)權(quán)益的商家，并保障其消費(fèi)權(quán)的行使。來源于消費(fèi)需求，而非投融資需求，與傳統(tǒng)的投融資類的集合資金信托完全不同。消費(fèi)信托最大的特點(diǎn)是沒有投資門檻的限制，也沒有人數(shù)限制。而且信托模式本身就能把消費(fèi)權(quán)益變成收益權(quán)。
“百發(fā)有戲”定位為消費(fèi)權(quán)益，而被控制在法律允許的范圍之內(nèi)。盡管百度百付寶總經(jīng)理章政華曾雄心勃勃地說，“百度將打造國內(nèi)最大互聯(lián)網(wǎng)眾籌平臺(tái)”，但是在實(shí)際業(yè)務(wù)推進(jìn)中，仍然選擇謹(jǐn)慎行事。
當(dāng)然，這種謹(jǐn)慎不無道理，國內(nèi)的眾籌平臺(tái)雖然發(fā)展迅猛，但是仍然走在政策紅線的邊緣，特別是以投資回報(bào)為目的的股權(quán)眾籌，和“非法集資”僅一步之遙。相對(duì)于股權(quán)眾籌面臨的重重法律障礙（諸如前文所提的非法吸收公眾存款、非法發(fā)行證券、公司人數(shù)限制等），產(chǎn)品眾籌在中國的法律障礙更小，也更容易發(fā)展。產(chǎn)品眾籌的優(yōu)勢(shì)在于金額小，參與人數(shù)多，具有有話題性。文化娛樂行業(yè)，尤其是電影行業(yè)關(guān)注度高，具備觀眾基礎(chǔ)。
因此，阿里推出的“娛樂寶”基于保險(xiǎn)產(chǎn)品，“百度百發(fā)”基于信托產(chǎn)品的定位原因正在于此，從而躲開了眾籌模式存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。
案例三：“平安好戲”+《匆匆那年》
11月18日晚，“三馬”參與華誼股份定增。中國平安在入股華誼的同時(shí)宣布推出一個(gè)名為“平安好戲”的娛樂金融產(chǎn)品平臺(tái)，除了高收益，還會(huì)為消費(fèi)者提供專屬的娛樂衍生權(quán)益。
平安好戲推出的首個(gè)項(xiàng)目是與張一白執(zhí)導(dǎo)的《匆匆那年》開展聯(lián)合營銷，推出三款專屬理財(cái)產(chǎn)品。
一款是平安銀行為“平安好戲”訂制的一份非保本浮動(dòng)收益理財(cái)產(chǎn)品，預(yù)期收益5.2%、5萬元起購、40天贖回，僅限于“平安口袋銀行”每周三發(fā)售；
第二款是“平安財(cái)富寶”大額盈貨幣基金，首次購買最小金額也為5萬，7日年收益率為5.478%；
第三款是壹錢包的活錢寶。
“平安好戲”法律分析：
“平安好戲”首次推出的項(xiàng)目中涉及到和三款理財(cái)產(chǎn)品的合作，但模式比較簡(jiǎn)單，屬于單純營銷類，即“購買理財(cái)產(chǎn)品享受收益獲取電影的相關(guān)消費(fèi)權(quán)益”，并未涉及到平安資金的投入，理財(cái)產(chǎn)品僅為電影授權(quán)的聯(lián)合營銷，不改變?cè)a(chǎn)品的投資方向，亦與電影票房收益無關(guān)。對(duì)普通投資者而言風(fēng)險(xiǎn)較小。
但平安負(fù)責(zé)人稱未來“平安好戲”還將和平安旗下業(yè)務(wù)結(jié)合，推出娛樂投資產(chǎn)品和娛樂眾籌等跨界金融產(chǎn)品，“產(chǎn)品形式將多種多樣，可以是覆蓋草根人群的互聯(lián)網(wǎng)眾籌產(chǎn)品、也可能是針對(duì)超高凈值客戶的大額信托或私人銀行產(chǎn)品。”
雖然平安目前還未推出與電影收益直接相關(guān)的金融產(chǎn)品，但其同樣要面臨和“娛樂寶”“百發(fā)有戲”同樣的法律風(fēng)險(xiǎn)，他是否會(huì)躲開眾籌概念而重新設(shè)計(jì)娛樂金融產(chǎn)品，我們拭目以待。
案例四：眾籌電影+《我就是我》《十萬個(gè)冷笑話》
電影眾籌是許多眾籌平臺(tái)的主攻方向。在眾籌網(wǎng)的1153個(gè)項(xiàng)目中，有64個(gè)為影視項(xiàng)目。雖然數(shù)量不多，且多為小眾獨(dú)立電影或網(wǎng)絡(luò)微電影。但其代表項(xiàng)目《我就是我》因20天內(nèi)依靠眾籌的方式成功籌集到了500萬余元，引起了主流市場(chǎng)的注意，該片也已經(jīng)以紀(jì)錄片的身份成功登陸內(nèi)地院線。這部電影的眾籌模式一度被業(yè)內(nèi)認(rèn)為是經(jīng)典案例。
另一個(gè)成功的案例是2014年8月發(fā)起的《十萬個(gè)冷笑話》大電影眾籌項(xiàng)目，最終吸引了超過5000位電影微投資人，籌集到超過137萬元的投資，即將于2015年1月1日上映。
快男電影《我就是我》的主要回報(bào)是電影票和首映入場(chǎng)券，還有簽名T恤、CD等小禮品。其中，“首映禮入場(chǎng)券”成為吸引粉絲的最炫目字眼，在參與此眾籌項(xiàng)目的39563人中，僅有19人選擇了不能獲得首映禮入場(chǎng)券的40元等級(jí)。
眾籌電影模式的法律分析：
受發(fā)展?fàn)顟B(tài)限制，我國對(duì)眾籌的相關(guān)行業(yè)制度，以及法律法規(guī)上都還處于完善的過程中。眾籌包括四種模式：獎(jiǎng)勵(lì)眾籌，公益眾籌，股權(quán)眾籌和債權(quán)眾籌。在這四個(gè)類型里，債權(quán)眾籌已明確由銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管，具有較高的限制，稍逾紅線，就會(huì)擔(dān)上非法集資的罪名。股權(quán)眾籌也已經(jīng)明確由證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，但還沒有明確的監(jiān)管制度。
為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)入眾籌領(lǐng)域的多家互聯(lián)網(wǎng)公司都主要集中在回報(bào)眾籌和公益眾籌上。《我就是我》是典型的回報(bào)眾籌（又稱獎(jiǎng)勵(lì)眾籌），通常以項(xiàng)目的產(chǎn)品和服務(wù)作為回報(bào)。由于回報(bào)眾籌和公益眾籌都不能以股權(quán)和現(xiàn)金作為回饋，也無法向參與者承諾任何資金上的收益，所以發(fā)揮的空間并不大，國內(nèi)第一家眾籌網(wǎng)站“點(diǎn)名時(shí)間”就被諷刺為“預(yù)售平臺(tái)”，京東眾籌則被吐槽“其實(shí)就是團(tuán)購”。
而在眾籌起源地美國，想玩股權(quán)眾籌和債權(quán)眾籌，投資者需要擁有一定量級(jí)的凈資產(chǎn)和年收入，回報(bào)眾籌和公益眾籌則是零門檻。如果借鑒美國的模式，我國的電影眾籌也將會(huì)出現(xiàn)兩極分化的情況：一種是高參與度、低門檻的回報(bào)眾籌和公益眾籌，不過這種眾籌模式很大程度上會(huì)淪為電影營銷手段，參與者還是無法真正成為投資人；另一種則是高門檻、高投入的股權(quán)眾籌和債權(quán)眾籌，粉絲將會(huì)真正成為電影的投資人，但如上文所分析在中國也可能會(huì)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。
粉絲的零星投資真的有實(shí)際意義嗎？
就目前國內(nèi)幾次電影眾籌的案例來看，眾籌的最大作用不是集資，而是營銷。電影和互聯(lián)網(wǎng)眾籌掛鉤后，就贏得了一場(chǎng)聲勢(shì)浩大的營銷機(jī)會(huì)。雖然如《我就是我》在20天內(nèi)成功眾籌到500萬而讓電影走進(jìn)了院線，但其按該電影出品方天娛傳媒品牌經(jīng)理趙暉的話來說，“啟動(dòng)這部電影眾籌項(xiàng)目的真正目的，其實(shí)是利用這種方式摸底電影上映后的市場(chǎng)反響?！?/p>
電影眾籌在中國尚未形成完善機(jī)制的情況下，眾籌項(xiàng)目想要成功就要有一定的群眾基礎(chǔ)，如漫畫、游戲和經(jīng)典電視劇改編的電影做眾籌才可能有比較高的成功率。而目前對(duì)大型電影項(xiàng)目，“眾籌”的概念更多被拿來用作營銷的目的。在眾籌網(wǎng)站上成功眾籌的電影項(xiàng)目也多為微電影或小眾電影，對(duì)它們而言“眾籌”才更有意義。
案例五：P2P網(wǎng)站+《碟仙詭譚》《八女投江》
愛錢幫推出一款創(chuàng)新型的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品——“娛樂幫”，首期選擇與乾彭資本管理有限公司合作，投資后者一系列影視娛樂項(xiàng)目。第一個(gè)娛樂幫項(xiàng)目為初步確定為即將于8月8日上映的驚悚電影《碟仙詭譚》。在十月份其又推出一部新電影《八女投江》。
與阿里巴巴“娛樂寶”相同的是，愛錢幫用戶也只需100元即可成為電影投資人，除了可獲得投資收益外，還能獲得一些附加權(quán)益，比如參加電影首映禮、與主創(chuàng)人員面對(duì)面、獲得其他電影衍生產(chǎn)品等。不同的是，娛樂寶的預(yù)期收益為7%；愛錢幫的第一期項(xiàng)目《碟仙詭譚》的預(yù)期收益達(dá)到了14%，期限為6月?！栋伺督返哪昊找鏋?2%，期限3個(gè)月。
兩個(gè)項(xiàng)目都采取了幾項(xiàng)類似的風(fēng)險(xiǎn)控制措施：一是由實(shí)際控制人、法人代表和股東同時(shí)承擔(dān)項(xiàng)目的無限連帶責(zé)任。二是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了質(zhì)押。具體來說：
《碟仙詭譚》：第一是該產(chǎn)品的投資總額為50萬－80萬，借款方實(shí)際控制人承擔(dān)個(gè)人無限連帶責(zé)任擔(dān)保，而他本人擁有百億資產(chǎn)的家族企業(yè)。第二，賬戶的回款是三方共管的。第三，有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的質(zhì)押。
《八女投江》：1.由實(shí)際控制人、法人代表和股東同時(shí)承擔(dān)項(xiàng)目的無限連帶責(zé)任。2.對(duì)于應(yīng)收賬款匯款賬戶采取資金監(jiān)管，監(jiān)督回款情況。3.質(zhì)押北京強(qiáng)潤(rùn)影視有限公司全部股權(quán)。4.質(zhì)押《八女投江》著作權(quán)。5.強(qiáng)潤(rùn)影視名下代征地土地及地上附著物，京張高鐵建設(shè)將征用，該地原購地合同顯示購地款為4500萬元，擔(dān)保公司已于企業(yè)簽訂《拆遷補(bǔ)償權(quán)益質(zhì)押合同》。
“娛樂幫”法律風(fēng)險(xiǎn)分析：
雖然愛錢幫給出了一些風(fēng)險(xiǎn)防控措施，但在P2P網(wǎng)貸平臺(tái)投資金融娛樂理財(cái)產(chǎn)品“娛樂幫”，投資人還是需要考慮以下一些風(fēng)險(xiǎn)：
1.投資人需要考察P2P網(wǎng)貸平臺(tái)本身的專業(yè)背景，平臺(tái)負(fù)責(zé)人的資信程度，是否存在非法集資或非法吸儲(chǔ)的風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)在不少平臺(tái)都存在自融資金的情況，投資人對(duì)于資金的實(shí)際用途是無法監(jiān)控和跟蹤的。
2.投資人還需要考察借款人的情況，以及所投資電影項(xiàng)目的具體內(nèi)容，從電影制作團(tuán)隊(duì)、演員、制作實(shí)力、市場(chǎng)潛力、收益情況等多方面評(píng)估其可行性，以防止電影項(xiàng)目失敗對(duì)投資人造成損失。
3.借款人和平臺(tái)簽訂了借款合同，但并沒有和投資人簽訂任何協(xié)議，投資人投資到平臺(tái)的資金，平臺(tái)承諾保證一定的年收益率，但實(shí)際操作過程中，如果借款人沒有能力即使還款造成呆賬壞賬，或者電影項(xiàng)目失敗，投資人的權(quán)益很難維護(hù)。因此，當(dāng)投資人在進(jìn)行投資時(shí)，需要仔細(xì)閱讀和平臺(tái)簽訂的電子協(xié)議，認(rèn)真分析其中的內(nèi)容，是否存在不公平的條款。
4.雖然“娛樂幫”項(xiàng)目中給出了如地產(chǎn)等實(shí)務(wù)的抵押，但是投資人對(duì)抵押物的權(quán)屬、價(jià)值、抵押手續(xù)的完備程度是無法進(jìn)行實(shí)地考證的。一般如果借款人可以到銀行借到款，就不需要花更高的成本從小貸公司或者平臺(tái)融資。因此，很多抵押物存在第二次甚至第N此抵押，如果借款人違約，平臺(tái)要處理借款人的抵押物比較難，這實(shí)際上就把風(fēng)險(xiǎn)間接嫁接到了投資人的身上。
